关于罗翔教授《吸毒应当入刑吗？》的评论

罗翔教授写了一篇文章《吸毒应当入刑吗？》。文章的核心意思是：对于吸毒是否入刑的问题，应当具体问题具体分析，必须区分医疗用途和非医疗用途，不能简单粗暴地一刀切；法律人应当戒除对重刑主义的成瘾性依赖，推动慎刑原则在更大范围内达成共识。

例如许多精神类疾病、抑郁症患者和癫痫病患者，使用的麻醉药品和精神类药品，有医疗的用途，立法和司法实践中已经实现了区别对待，这是一种法治的进步。他说：和光同尘较之非黑即白也许是一个较好的选择。

我总体上支持罗翔教授的文章。因为，区别对待、反对重刑主义和慎刑原则，这个总的方向是对的，总比一刀切要好一点。

同时，在全社会一片喊打喊杀的舆论氛围中，能够说出违逆大众的观点，本身就实属不易。我们社会需要更多冷静理性的声音，而不是情绪化的宣泄。罗翔教授在文章中甚至说出了伟大的自由主义老右派阿尔伯特·杰伊·诺克式的观点：说出观点比说服他人更重要，有时说出你的观点，其实就已经尽到了责任。

这何尝不是我们这些“多余的人”的共同心态。老右派对美国建制和历史的颠覆性重构

但是我对他的底层思想观念，仍然持严肃而强烈的批评态度。

这是因为从根本原则上，他还是认为“吸毒入刑有一定的道理”，并且从实在法上予以分析；以及法学界的普遍通病，对产权缺乏基本的认知，秉持伦理相对主义的观点：法律始终是一种平衡的艺术，没有终局性的善，只有方向性的好。还有，将自己关于善恶的主观道德判断，以立法手段强加于全社会之上的“社会工程师”心态。

罗翔教授作为法学家，应当认可一个基本的观点：哈耶克讲的“法律”与“立法”，是两码事。立法存在着“恶法”与“良法”之分。并不是所有实在法，都是正当的。一切实在法，都应当接受人类理性的检验。那些违背法律的立法，不是法律，而是命令。

一种行为在立法上被定义为犯罪行为，作为一个法学家，难道不需要论证：这个立法本身是否正确吗？

罗翔教授在推动非法经营罪、寻衅滋事罪的废除与改革上可谓不遗余力，发挥了知识分子的关键作用。这是他的正义之举。但是，如果认为，只要是立法机构通过的立法，就是法律，就代表正义，那么罗翔教授以什么样的理由反对收容遣送制度呢？为什么应当废除流氓罪、投机倒把罪、非法经营罪、寻衅滋事罪呢？难道它们不是法律吗？它们具有法律的所有形式要件，你为什么却反对呢？

这表明，即便他说“没有终局性的善，只有方向性的好”这样的伦理相对主义观点，他在论证某种法律和行为的过程中，仍然存在一个论证的基准，他心目中仍然存在着一个评判法律是恶法还是良法的终极标准。

存在这样一个客观的、绝对的、先验的终极标准吗？

当然是存在的。它就是产权。人身的自我所有权，和先占、生产与交换的私有财产的伦理。

脱离这个客观的伦理，一切法律都是无源之水无本之木；一切正义与邪恶，都无从谈起；一切经济的、道德的概念，都失去了根基。失去了这个标准，你拿什么判断对与错、善与恶，继而判断这是“方向性的好”呢？

这就像你要测量一个物品的长度，你需要一把尺子。这把尺子的长度单位是恒定的、不变的、世所公认的。如果这把尺子本身就是个橡皮筋，那你怎么测量呢？所以即便那些伦理相对主义者，内心深处难道就没有一套终极的标准吗？并不是。他们的标准其实是：我认为正确的就是正确的，政府说的就是对的。这样的标准根本无法通过逻辑一致性的检验，会在第一时间被排除。它甚至无法说服自己，只能欺骗自己。

杀人、抢劫、盗窃、强奸，为什么是世所公认的犯罪行为？因为它侵犯了他人的私有产权。如果没有私有产权这个基准，你甚至都没法说杀人和抢劫是错误的、应当受到刑法规制的犯罪行为。

所以，法律的根基——私有财产权——并不是“和光同尘”的，而就是“非黑即白”的。

法律人应当具有基本的逻辑思维能力。罗翔教授也讲究逻辑一致性。他说，有人批评法律人思考问题容易想到极端案件，属于以偏概全。但是，如果法律不考虑例外现象，有没有可能当你或你的家人成为例外，你们就成为了牺牲品呢？

说的对。我们最讲究将逻辑贯彻到底，一个无法将逻辑贯彻到底、到处存在例外的理论，根本就不是理论。只要一个人讲求逻辑一致，那就是非常好的辩论对象。那么，按照罗翔教授认为的吸毒是犯罪行为的基本观点，我们倒是要问：

如果吸毒是犯罪行为，为什么自杀不是犯罪？

吸毒伤害自己的身体，这没问题；但是自杀是直接消灭自己的身体。按照罗翔教授“吸毒入刑有一定道理”的观点，逻辑一致地，自杀的人更是严重刑事犯罪，应当把自杀的人拉出来重新判处死刑！

一个人结束自己生命，不是犯罪；伤害自己的生命，反倒是犯罪。请问罗教授，你如何做到逻辑一致？

一个人到底有没有将一种物品吞进肚子、打进自己血管的权利？即有没有伤害自己的权利？这个问题的答案同样是非黑即白的，只有“是”和“否”两种，没有中间地带。否认这种权利是荒谬的，你必须回答一个问题：身体和生命，到底属于谁？是属于一个人自己的，还是属于他人的、社会的、国家的？

这个问题并不需要神学的、玄学的分析。只有一个人自己才能和自己的身体发生直接的客观联系，才能对自己的身体实施直接控制，这是一个事实。即便奴隶主要控制奴隶的身体，那也必须通过奴隶自己对自己的身体的控制，才能间接实现。

人对自己的身体有无可辩驳的“自我所有权”。既然是所有权，当然具有产权的一切权能——占有、使用、收益、处分。伤害自己的身体，甚至消灭这个身体，本身就是自我所有权的题中之义。这是一种排他性的、对世的权利。

你必须承认这个论证。因为否定这个论证，必然要控制和支配自己的身体才能实现，因此恰恰是在证明它。

我们当然坚决反对吸毒行为，一个人应当珍爱生命，远离毒品。我们提倡严格自律健康的生活方式，我们热爱家庭，热爱我们的社区。但是“吸毒不好”，与“吸毒应不应当治罪”，是绝对不同的两个问题。吸毒不好，这是一个道德问题，道德问题应当交给个人自律、家庭教育、社区杯葛，它是一个自负其责的领域，绝对不应当由国家强制力来规范，更不应当被处以刑罚。

请问：到底以什么样的正当理由，从一个自我伤害，没有侵犯他人产权的行为中，发现一种犯罪呢？犯罪的最基本构成要件，难道不是侵犯他人产权吗？暴力介入干预，难道不是在一个人侵犯他人之时吗？

所以我们的目的在于厘定权力的边界，防范权力的扩张。让道德的归道德，法律的归法律。

试想，如果我们支持罗翔教授的“吸毒入刑”观点，任何对自己身体造成伤害的行为，利维坦都可以以“为你好”的名义进行强制立法，那就没有什么不能管制。

吸烟、喝酒、长时间刷手机、玩游戏、熬夜、久坐、不爱运动、吃保健品、爱吃甜食和火锅……哪一件不伤害自己身体呢？是不是都应当管起来呢？要逻辑一致。

我们到底是承认人类有判断是非、判断什么对自己好与坏的理性能力，还是认为人类不具有这样的能力，必须由一个利维坦式的“干爹”来监护呢？为什么假定人类没有这样的理性能力，却唯独假定那些监护人类的人，神奇地具有这样的能力呢？这有没有自相矛盾？

事实上，身体伤害倒在其次，精神伤害才危害更大。如果你认为应当立法管制对自身身体的伤害行为，那么有什么理由不让立法机构去审查新闻、言论和出版物呢？你应当读什么样的书，接受什么样的资讯，难道不需要干爹去甄别吗？一句话：为什么不让利维坦为真理把关？

自由，是不可分割的。

法律工作者有一种立法崇拜，总是把立法条文奉为圭臬，而不去思考法律的根基——产权问题，即立法的正当性问题。他们在这个时候，变成了一个“法条复读机”，变成了权力扩张的同谋。因为当他们在主动适用这些不正当的法律时，就是在承认这种不正当本身；换句话说，正是由于他们的主动积极适用，才使这种法令得以实行。

几年前，罗翔教授在他正确而出色的文章《非法+经营+数额较大=非法经营罪？？？》中犀利地指出：只要本着打击犯罪的立场，一切行为都可能成为用来开刀的犯罪行为。尤其当人自诩为正义的使者时，沙威式的赶尽杀绝、严于律他，反而会让人有一种职业的陶醉感。这就是为什么法学家考夫曼警戒人们：纯粹技术性的法学不过是一个性工作者，可以为任何人服务，也可以被任何人利用。每个受过良好训练的法学家基本上都能证明任何其想要的结果，可以将任何行为解释为犯罪，反而是那些并非法学家的正派人士不屑于使用这一技能。

我觉得考夫曼的这段话，罗翔教授和所有法律人，都应当时刻谨记于心。

法律工作者总是有一种柏拉图式的理想和社会工程师心态，期望通过立法强制，来打造一个他们认为的“理想国”。他们喜欢将自己的道德观和主观偏好，通过立法强制的方式强加于社会，以实现所谓的“公序良俗”。我想引用伟大的阿尔伯特·杰伊·诺克的一段话，作为对他们的严肃批判：

他们（指法律工作者）要为现在充斥在法典中的九成无用且邪恶的法律负责，也要为徒劳地执行这些法律所带来的所有罪恶负责。联邦法官个个都是律师，国会议员更是如此。公民的基本权利每被侵犯一次，背后总有个律师在为虎作伥。要是明天就把所有律师都绞死…咱们大家都会更自由、更安全，税收还能砍掉近半。

诺克的这段话，虽然“极端而激进”，但是却是绝对的真理。一个良好的社会，绝对不是法律汗牛充栋的社会，真正的法律，是简单明了的，是深藏于人的内心的。凡是立法条令繁文缛节，必定是一个管制严苛、自由丧失的社会。

欧盟国家的企业，生产一根香肠有754条标准管着，农民销售一根黄瓜，有弯度、直径、长度的“国标”，哪个不是法律呢？哪个不是法学家鼓捣出来的？这从来不是自由与繁荣的表征，而是奴役与贫穷的表现。

法学家们为什么变成了权力的同盟，甚至是打手？道理很简单，维持一个干预主义的世界，对他们是有利的，他们可以从中分享利益；保持法律的繁文缛节，对他们更有利，把法律搞得如同天书，他们就可以竖起门槛，每个人都必须求助于他们，由此将一个国家变成讼棍国度，律师费赚的盆满钵满。

殊不知，真正的法律是很简单的、目不识丁的老农都明白的：杀人偿命、欠债还钱、正当防卫、一手交钱一手交货。

法律工作者总是自视为“正义的使者”。他们以此自吹自擂时那种装腔作势的庄严肃穆，是荒唐可笑的。法律工作者的使命，从来不是什么正义，而是“一手交钱一手交货”的服务。它并没有什么激情澎湃的英雄主义，而是成本收益计算的商业逻辑。

所以法律工作者的思想底色是什么呢？是集体主义的血色。